一、盡調(diào)目的和意義

　　盡職調(diào)查（Due Diligence）普遍會出現(xiàn)在并購、私募、基金、IPO等非訴業(yè)務(wù)中，由于交易雙方的信息不對稱，所以需要聘請第三方中介來對某一家公司展開調(diào)查，包括法律、財務(wù)、業(yè)務(wù)盡調(diào)等。而律師的盡調(diào)和審計師、投行等其他機構(gòu)不同，更關(guān)注公司的合規(guī)性，需要發(fā)現(xiàn)存在的法律問題，故而讓交易雙方能評估風(fēng)險。在一個IPO項目中，律師需要對擬上市公司近年內(nèi)所有業(yè)務(wù)資質(zhì)、法律文件進行梳理，對每一個歷史合規(guī)問題做深入調(diào)查，若是發(fā)現(xiàn)問題則需要公司進行整改，從而避免上市后風(fēng)險。上海著名勞動律師

　　盡職調(diào)查雖然看上去是一項很基礎(chǔ)性的活，但也極其考驗法律基本功，并且從某種程度上說，法律盡調(diào)也是律師這個職業(yè)的一大風(fēng)險。

　　二、法律盡調(diào)方法及流程

　　根據(jù)項目大小和性質(zhì)不同，法律盡調(diào)的開展方式也不同，一般來說分為以下幾種：

　　1. 電話訪談

　　電話訪談也就是我們常說的DD call，通過給被訪談對象打電話問問題的形式進行。訪談的對象有公司的供應(yīng)商、客戶、政府部門等，有時候在做第三方盡調(diào)時要注意偽裝自己的身份。所以在每次進行訪談前要切記問清楚是否能披露自己的身份以及訪談目的。在訪談過程中也會遇到受訪者態(tài)度惡劣，問一些刁鉆的問題或者掛電話等行為，這時候就考驗律師的臨場應(yīng)變能力啦。訪談也要進行書面記錄，及時整理出訪談筆錄，作為工作底稿的組成部分。

　　2. 書面審查

　　最常見的一種盡調(diào)方式。主要包括公司以下方面的文件：公司基本信息及歷史沿革(工商內(nèi)檔)、股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、前輪融資協(xié)議、業(yè)務(wù)及合同(資質(zhì)證照及重大業(yè)務(wù)合同)、公司資產(chǎn)(土地房產(chǎn)、在建工程及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)文件)、借款與擔(dān)保文件、行政處罰決定、訴訟仲裁文書、勞動人事(勞動合同)等。

　　3. 現(xiàn)場考察

　　很多時候律師也要去現(xiàn)場和公司的管理層當(dāng)面交流，考察公司業(yè)務(wù)的真實性，查閱企業(yè)登記信息，走訪當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)局、工商局等。現(xiàn)場考察短則幾天，長則幾個月，條件因項目而異，所以要做好心理準(zhǔn)備，可能會非常艱苦！需要特別注意的是，因為要和公司的人面對面接觸，比較考驗律師的溝通能力和組織協(xié)調(diào)能力。

　　4. 公開信息查詢

　　常用公開渠道主要包括：

　　國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)

　　http://www.gsxt.gov.cn/index.html

　　企查查

　　https://www.qichacha.com/

　　中國裁判文書網(wǎng)

　　https://wenshu.court.gov.cn/

　　中國市場監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)

　　http://cfws.samr.gov.cn/

　　除此之外，天眼查、中國人民銀行征信中心、 巨潮網(wǎng)、中國知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)等也是用到很多的信息檢索網(wǎng)站。

　　三、一個法律盡調(diào)的流程主要是：

　　1. 與目標(biāo)公司進行前期接觸，了解公司業(yè)務(wù)并對可能涉及的法律問題進行前期研究。建議是可以讀讀微信公眾號的文章，先了解這個行業(yè)需要什么資質(zhì)證書，把所有相關(guān)的法律法規(guī)都下載下來，讓自己對這個行業(yè)有個初步了解。

　　2. 準(zhǔn)備盡調(diào)清單，列明初始的待確認(rèn)問題和待提供文件，由目標(biāo)公司開始準(zhǔn)備。

　　[Tips: 初步盡調(diào)清單既要全面也要根據(jù)目標(biāo)公司具體情況有針對性的列, 發(fā)出清單后及時跟公司對接人聯(lián)系解釋一遍清單中各問題的含義，確保目標(biāo)公司理解你的訴求才能快速拿到需要的資料, 不然盡調(diào)中經(jīng)常會出現(xiàn)目標(biāo)公司提供的資料不符合需求的情況]

　　這里再給大家分享一個提高效率的辦法，一般當(dāng)公司把第一輪資料反饋回來之后，律師只有很短的時間去審閱并撰寫報告，所以有經(jīng)驗的律師會在公司準(zhǔn)備資料的這個過程中，就同步著手從公開渠道對公司的信息進行檢索，主要包括工商信息、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟處罰、執(zhí)行信息、負(fù)面輿情、主營業(yè)務(wù)（可通過官網(wǎng)獲取資料）等，并就由此發(fā)現(xiàn)的問題先開始進行法律研究。這樣可以大大緩解后續(xù)的時間壓力。此外，公司上一輪交易的文件，如交割先決文件、交割義務(wù)、披露函等，這些都是非常有用的資料。

　　3. 等目標(biāo)公司反饋了盡調(diào)清單中的文件后，就開始了最為實質(zhì)的階段——審閱文件。這個過程中也會不時安排對相關(guān)人員的訪談，最好提前把訪談提綱發(fā)給訪談對象，并帶著問題訪談，效率更高。同時也會準(zhǔn)備補充盡調(diào)清單，但不要太多，一般以2-3份補充清單為宜。

　　4. 列出重大核心發(fā)現(xiàn), 及時向客戶溝通匯報。在正式寫報告前，需要將盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)的重大問題以及對交易有影響的發(fā)現(xiàn)第一時間與客戶溝通, 而不是最后一刻客戶看到報告的時候才讓客戶知曉。尤其是針對體量盤面大的盡調(diào), 先聚焦重點問題。

　　5. 最后準(zhǔn)備完整的盡調(diào)報告。

　　整個法律盡調(diào)的邏輯就是：先弄清楚事實情況是什么，然后進行法律分析，再檢索法規(guī)上有什么罰則，可能會產(chǎn)生什么影響，在量化風(fēng)險后，做出結(jié)論并提出解決方案。

　　四、法律盡調(diào)技巧分享

　　1. 全面細(xì)致。法律盡調(diào)的側(cè)重點取決于交易目的。如果是一般財務(wù)投資盡調(diào)，那么通常側(cè)重于股權(quán)清晰、業(yè)務(wù)合規(guī)可持續(xù)、無重大不合法情況等；如果是一般產(chǎn)業(yè)并購盡調(diào)，那么通常還會關(guān)注生產(chǎn)資料情況、上下游情況、知識產(chǎn)權(quán)、人事勞動等問題。在盡調(diào)的過程中要全方位并且細(xì)致。

　　2. 深入了解行業(yè)，關(guān)注行業(yè)的法律法規(guī)。根據(jù)不同的行業(yè)特點，律師應(yīng)識別自己應(yīng)該關(guān)注的重點，例如盡調(diào)基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)（電力能源等），可能需要關(guān)注特許經(jīng)營權(quán)取得的情況及合規(guī)性；盡調(diào)連鎖餐飲企業(yè)的，可能需要關(guān)注各個門店的租約以及食品類資質(zhì)取得情況；盡調(diào)科技制造業(yè)的，可能需要關(guān)注生產(chǎn)線、土地權(quán)屬以及知識產(chǎn)權(quán)等問題。以上僅是一般的側(cè)重點，實踐中針對具體項目往往會有針對性關(guān)注的問題，比如實際控制人的同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易問題等等。

　　好的盡調(diào)是要讓自己“搞懂一個行業(yè)”。像醫(yī)藥等行業(yè)，都有專門的行業(yè)監(jiān)管法規(guī)，這就需要花時間做好檢索，翻看同行業(yè)的其他盡調(diào)報告、查法規(guī)、請教業(yè)內(nèi)人士等。每做一個盡調(diào)其實都是對某個行業(yè)法律問題的深入了解，隨著知識面的拓寬和知識層的加深，在對于一個領(lǐng)域的業(yè)務(wù)模式、發(fā)展歷史和法規(guī)都掌握了之后，做之后同行業(yè)公司的法律盡調(diào)就容易很多了。

　　3. 保持敏感。在盡調(diào)工作中，千萬不要放過任何一個你覺得“怪怪的”點。律師要始終保持敏銳的嗅覺，事無巨細(xì)。一個普遍現(xiàn)象就是，剛開始做盡調(diào)的時候，往往很警覺很細(xì)致，但做了幾個之后就想當(dāng)然覺得不會出問題，這種麻痹和盲目自信就容易滋生風(fēng)險。被調(diào)查的目標(biāo)公司往往會極力去“偽裝”自己，隱藏對公司不利的事項，夸大公司有利的事項。在這種情況下，要想辦法發(fā)現(xiàn)“坑”，從對方的言辭中發(fā)現(xiàn)漏洞，從公司提供的文件中發(fā)掘蛛絲馬跡，從而尋根究底。

　　4. 不要割裂地看待問題。一般法律盡調(diào)會分成幾個板塊，但在看文件的時候，要注意把這些不同的板塊互相聯(lián)系起來看，不要割裂開。比如在看業(yè)務(wù)資質(zhì)的時候發(fā)現(xiàn)某個行業(yè)對人員的資質(zhì)是有要求的，那么在審閱到勞動人事那一趴時，就要多注意看是不是公司的核心員工資質(zhì)都齊全。

　　5. 掌握溝通的技能。我就遇到打電話被人掛斷、到了現(xiàn)場不讓進行訪談的經(jīng)歷。所以前期要溝通協(xié)調(diào)好，如果真的在現(xiàn)場發(fā)生不配合的情況，也要注意掌握溝通技能，不要和人起沖突。

　　6. 尋求法律與商業(yè)需求的平衡。在很多時候，目標(biāo)公司可能并不希望律師披露太多自身的缺點，因此律師在進行此種盡調(diào)時一定要注意平衡法律和商業(yè)需求，在不違反職業(yè)倫理道德和法律法規(guī)的前提下，明晰實際法律風(fēng)險和可能緩解因素。需要注意的是，如果你拿不準(zhǔn)，不要自己盲目下決定，多和senior溝通。

　　五、如何寫好法律盡調(diào)報告

　　盡調(diào)報告就是將前期審查過的資料進行總結(jié)，對所涉及的法律事項整理、歸納，匯總成一個書面形式的報告。

　　實踐中一般會先總結(jié)出重大法律問題匯總，后期在匯總的基礎(chǔ)上逐步擴充成完整的報告。主要內(nèi)容通常包括基本情況、歷史沿革、業(yè)務(wù)經(jīng)營、重大合同、資產(chǎn)、財務(wù)、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭、勞動人事、訴訟仲裁和行政處罰等。具體的詳略可以參照自己律所過往項目的盡調(diào)報告自行體會，較為模板化，一般在業(yè)務(wù)經(jīng)營部分會寫的較為詳細(xì)，因為不同的目標(biāo)公司此部分通常存在較大區(qū)別。另外客戶關(guān)注的問題必須要詳細(xì)的寫。

　　根據(jù)我自己的項目經(jīng)驗，一份好的法律盡調(diào)成果要做到以下幾點：

　　1. 用簡練的語言描述事實情況，不要漏點。很多初級律師容易犯的錯誤是，他自己看完了成百上千份底層資料，對公司的業(yè)務(wù)非常熟悉，在寫報告的時候就容易把一些他覺得沒必要的背景信息省略。但要知道，你的上級或者外部投資人對公司的熟悉程度是遠(yuǎn)不如你的，所以應(yīng)該把所有納入調(diào)查范圍進行調(diào)查的事實都寫進報告去。不要憑空想象，也不要憑自己主觀判斷而省略事實內(nèi)容。 要時刻跳出來站在讀者的角度反思是不是把所有事實都描述地完整、準(zhǔn)確，把所有的風(fēng)險點都提示全面。

　　2. 結(jié)構(gòu)清晰，重點突出。盡調(diào)報告首先必須回應(yīng)客戶對于目標(biāo)公司的關(guān)注點，不能避重就輕，面對紛繁復(fù)雜的法律事實，律師必須要學(xué)會抽絲剝繭，提煉最關(guān)鍵的信息。 盡調(diào)報告一般會按照不同的issue來分類，每個大分類下也會依照一定的順序。寫報告時可以多用編號，多用表格和結(jié)構(gòu)圖，這樣看上去層次更分明、表述更清楚。

　　不過，細(xì)枝末節(jié)的問題，如社保公積金未繳全等，簡單寫一下即可，而具有風(fēng)險或者對交易造成實質(zhì)性障礙的問題，要結(jié)合法律規(guī)定詳細(xì)寫。

　　3. 做好扎實的法律研究。盡調(diào)的核心，除了發(fā)現(xiàn)問題外，也在于如何適用法律。一份法律盡調(diào)報告幾十頁，甚至上百頁，如果出現(xiàn)一處法律分析錯誤，不僅影響專業(yè)形象，甚至?xí)灰桩a(chǎn)生致命影響。因此要通過多維度交叉的驗證將事實核實清楚，并把法律研究做全做透，力求專業(yè)審慎。

　　4. 便于閱讀。包括排版、主次排序、語言邏輯等，一定要便于客戶閱讀理解，并且盡量不要有格式或者錯漏。

　　最后，新人要提高盡調(diào)技巧主要還是靠多練多學(xué)。所謂多練就是要多參與實際盡調(diào)項目，高質(zhì)量的參與四五個項目就會對上面說的大部分內(nèi)容有所體會。多學(xué)則可分為多請教和多積累，新人可以請教的對象很多，高年級律師是一方面，在項目上還可以和一同開展盡調(diào)的審計師等多交流，法律盡調(diào)和財務(wù)盡調(diào)在很多領(lǐng)域有所交叉，能理解別的條線的工作對于法律盡調(diào)也是很好的補充。

　　多積累則是要及時歸納自己學(xué)到的知識，可以是某行業(yè)的法律也可能是對某類問題的上市要求，總之就是不要浪費項目上學(xué)到的東西，因為很可能未來也會碰到類似的問題，而如果沒有及時歸納總結(jié)則又會很快遺忘。